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已达法定退休年龄的劳动者还能签订劳动合同吗?

  一、法定退休年龄的规定

  法定退休年龄是指1978年5月24日第五届全国人民代表大会常务委员会第二次会议原则批准,现在仍然有效的《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》和《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》(国发【1978】104号)文件所规定的退休年龄,现行退休年龄是,男性60周岁,女干部55周岁,女工人50周岁。

已达法定退休年龄的劳动者还能签订劳动合同吗?

  我国是目前世界上退休年龄最早的国家,平均退休年龄不到55岁。今后人社部将向社会公开延迟退休改革方案,通过小步慢走,逐步推迟到合理的退休年龄。国外提高退休年龄的示例:

  日本没有法定退休年限,2018年通过的新法令规定:劳动者可以在60到70岁之间自选退休年龄,但是选择65岁以上年龄,退休金有适当的提高;

  德国1989年将退休年龄提高到64岁,现提高到65岁;

  丹麦把男女退休年龄提高到67岁;

  美国计划将正式退休年龄从现65岁提高到67、68或70岁;

  英国已将退休年龄从60岁提高到65岁;

  乌拉圭的男性劳动者的退休年龄从55岁提高到60岁;

  利比亚的男性劳动者退休年龄从60岁提高到65岁。

  二、已达退休年龄的劳动者与单位订立的是劳动关系还是劳务关系?

  刘某,女,1960年1月14日出生。2016年3月1日,已满56岁的刘某经人介绍到某学校从事清洁工工作,并与单位签订劳动合同,合同期限自2016年3月1日至2018年2月28日,单位未为刘某办理社会保险。2017年12月6日,学校以刘某不服从管理、违反单位规章制度为由解除双方的劳动合同。

  2018年1月20日,刘某诉至仲裁委,请求学校支付其违法解除劳动合同的赔偿金和加班工资等共计3万余元。仲裁委以请求不属劳动争议处理范围为由决定不予受理。刘某不服仲裁决定,诉至法院。

  本案的争议焦点是:刘某达到法定退休年龄后与学校之间是否形成劳动关系?

  由于我国社会保险制度起步较晚,一些已达到法定退休年龄的人享受不到基本养老保险待遇。已达到退休年龄但未享受养老保险待遇的劳动者是否能成为劳动关系的主体呢?司法实务中,关于这个问题的看法有分歧,主要有以下两种观点:

  第一种观点认为,已达到法定退休年龄的劳动者无法再成为劳动关系的主体。《劳动合同法实施条例》第21条规定:“劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止”。

  刘某受聘时已56岁,超出我国目前法定的女职工的退休年龄,与用人单位之间不能再建立受劳动合同法所保护的劳动关系,只能是一种平等民事主体之间的聘用关系,即刘某与学校之间应按劳务关系处理。

  第二种观点认为,刘某与学校之间应成立劳动合同关系。《劳动法》第十五条规定:“禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。” 法律明确禁止用人单位非法招用未满十六周岁的未成年人,这是对劳动者年龄下限的规定,但却未禁止用人单位招用已达法定退休年龄或已办理退休手续的人员。

  关于劳动者于何种年龄退出劳动力市场,现行法律没有规定。已达法定退休年龄但未享受养老保险待遇的劳动者仍可以成为劳动关系的主体,这是对劳动者权益的维护,因此,刘某与学校之间应认定成立劳动合同关系。

  律师分析

  达到退休年龄且开始依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员,与用人单位之间建立的是劳务关系,这在理论和实践中已无争议。但对于达到法定退休年龄,未能享受养老保险待遇或领取退休金的人员,与原单位或新用人单位之间建立的是劳动关系还是劳务关系?这在理论和实践中争论不一。笔者赞同上述第二种观点。分析如下:

  《劳动合同法》第44条规定,“有下列情形之一的,劳动合同终止:(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;……”《劳动合同法实施条例》第21条规定:“劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止”。

  由以上两个条文来看,劳动合同法第44条规定劳动合同终止的情形之一为:劳动者开始依法享受基本养老保险待遇,并未将劳动者达到法定退休年龄作为劳动合同终止的条件。

  虽然劳动合同法实施条例第21条规定,劳动者达到法定退休年龄的,劳动合同终止。但该条款仅赋予了用人单位在与劳动者劳动关系存续期间,当劳动者达到法定退休年龄时享有对劳动合同的终止权。

  对以上两个条款的适用应注意:《劳动合同法》是《实施条例》的上位法,按照上位法效力高于下位法的原则,当下位法规定与上位法规定相冲突时,下位法规定应服从于上位法规定。

  因此,对于已达法定退休年龄的劳动者与用人单位成立劳动关系还是劳务关系关键要看劳动者是否已经享受基本养老保险金待遇。

  用人单位在招用劳动者时,若劳动者满足已达退休年龄和享受基本养老保险待遇两个条件,则按劳务关系处理;若劳动者未享受基本养老保险待遇,则用人单位与劳动者之间依然可以形成劳动关系。

  劳动关系与劳务关系的最本质区别,是劳动者与用工主体之间是否具有人身依附性。

  如劳动者受制于用工单位的管理,使用用工单位的工具,为用工单位提供有报酬的劳动,双方之间形成的即是劳动关系;如劳动者不受用工单位管理,自带工具,按约定为用工单位完成一定数量的标的任务,则双方形成的是劳务关系。

  由此可见,未到法定退休年龄的劳动者与用工单位也可以形成劳务关系,超过法定退休年龄的劳动者与用工单位间也可能形成劳动关系。

  若仅以退休年龄为线,简单划分是劳动关系还是劳务关系,这是对劳动关系与劳务关系原理的片面理解,也将使达到或超过法定退休年龄而未能享受退休养老待遇或领取养老金的人员,无法通过劳动,保障其合法权益,这不符合劳动法的立法宗旨和社会的和谐稳定要求。



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